Договор с самозанятым: как составить, чтобы его не признали трудовым

15 апреля 2022 года ФНС России выпустила новое письмо № ЕА-4-15/4674 «О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД». Благодаря нему выявляют компании и ИП, которые заключают договор с самозанятым гражданско-правового характера вместо трудового. Как работодателю избежать такой подмены, а также – последствий и ответственности за нее, обсудим в статье.

Преимущества и недостатки самозанятости для работодателя

Кто такие самозанятые и почему ожесточили контроль за их трудом

1 января 2019 года на территории России начался эксперимент по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» (далее – НПД). Он продлится минимум до 2028 года. Спустя полтора года этот эксперимент уже охватил многие города нашей страны, а 1 января 2022 года введен и на федеральной территории «Сириус» (ст. 1 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ, далее – Закон № 422-ФЗ).

Благодаря эксперименту НПД появилась новая категория трудящихся – самозанятые. Для работодателя это те же «работники», только им не нужно предоставлять многие гарантии: рабочее место, оргтехнику и канцтовары, оплату отпусков, больничных, командировок, перечисление НДФЛ, взносов на ОПС и ОМС и др. Сотрудничество с самозанятыми для компаний оказалось экономически выгодным. Поэтому многие работодатели стали предпочитать самозанятость трудовым отношениям.

Самозанятые граждане: особенности договора

Если услуга (работа), которую оказывает (выполняет) плательщик НПД – разовая и совершается в момент договоренности, самозанятый договор может не оформлять (Письмо ФНС России от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@).

В остальных случаях с самозанятым заключают договор гражданско-правового характера (далее – договор ГПХ). Чаще всего, это подряд или возмездное оказание услуг (гл. 37 и 39 ГК РФ). Такие договоры содержат все общие условия: дату, вид работ (услуг), их результат, срок, порядок оплаты, прием отчетности, права и обязанности сторон, их ответственность и др. Кроме того, в них указывают, что подрядчик (исполнитель) – самозанятый. Этот статус предает особенности договору ГПХ, которые обязательно нужно учесть.

Особенность 1: заказчик и самозанятый в течение двух прошлых не должны состоять в трудовых отношениях. Важно, чтобы компания (ИП) в недавнем прошлом не являлась для самозанятого работодателем (ст. 6 Закона № 422-ФЗ). При этом не имеет значения, был ли трудовой договор постоянным или срочным. С даты увольнения должно пройти два года.

Обратите внимание! Если исполнитель (подрядчик) уже заключал договор ГПХ с заказчиком, ждать двух лет с момента окончания его срока для заключения нового не требуется. Также не нужно его перезаключать только из-за того, что контрагент получил или лишился статуса самозанятого. Достаточно подписать к договору дополнительное соглашение (Письмо ФНС России от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@).

Основные отличия трудового договора от договора ГПХ и готовый алгоритм для его заключения вы найдете в нашей статье.

Особенность 2: подрядчик (исполнитель) является плательщиком НПД.

Самозанятый должен быть поставлен на налоговый учет как плательщик НПД. Подтверждает такой статус справка о самозанятости. Это справка о постановке на учет по форме КНД 1122035 (Письмо ФНС России от 09.08.2019 № СД-3-3/7361@). Получить ее самозанятый может в приложении «Мой налог». При указании такого статуса исполнителя (подрядчика) заказчик освобождается от обязанности перечислять с его доходов НДФЛ и оплачивать взносы, что также отмечают в трудовом договоре.

Совет. Прежде чем подписать с самозанятым акт о выполненных работах (оказанных услугах), проверьте его статус как плательщика НПД. Сделайте это благодаря сервису на сайте ФНС России. Однако надежнее – получать от самозанятого справку. Иначе вам придется не только уплатить НДФЛ, но и штраф от неуплаченной суммы (ст. 122 НК РФ).

Особенность 3: самозанятый обязан предоставлять заказчику чеки об оплате работ (оказании услуг).

Чек можно предоставлять в бумажной или электронной форме (ст. 15 Закона № 422-ФЗ). При его отсутствии заказчику работ или услуг придется начислить взносы на вознаграждение исполнителя (подрядчика) (ст. 15 Закона № 422-ФЗ, ст. ст. 419, 420 НК РФ). При этом он не сможет их учесть ни для налога при УСН, ни для налога на прибыль, ни для НДФЛ (для ИП) (ст. 15 Закона № 422-ФЗ).

Подписывайте с самозанятым акт об оказанных услугах (выполненных работах). Договор и акт дополнительно подтвердят расходы, и вы сможете их признать, если он в дальнейшем аннулирует чек и не вернет вам деньги. (Письмо ФНС России от 28.10.2021 № ПА-4-20/15213@).

Если самозанятый не предоставляет вам чеки, вы вправе обратиться в ФНС России или в суд общей юрисдикции. Учтите, что арбитражный суд дела с самозанятыми не рассматривает.

Важно! Укажите в договоре с самозанятым сроки, в течение которых он должен предоставлять вам чеки об оплате, а также – информировать вас о потере статуса самозанятого. Пропишите штрафные санкции за пропуски этих сроков, а также порядок компенсации понесенных вами убытков.

Самозанятость: риски для работодателя

Основной риск при «работе» с самозанятым – возможное признание гражданско-правового договора трудовым. На практике это происходит в случае подмены договора ГПХ трудовым. Сам факт подмены устанавливает ФНС России благодаря своему Письму от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 в ходе камеральной проверки (ст. 54.1 НК РФ). В дальнейшем суд признает такие отношения – трудовыми и потребует:

• признать договор ГПХ трудовым с момента его заключения (с даты допуска к работе);
• предоставить работнику с этого момент все трудовые права;
• произвести все доначисления с его дохода (НДФЛ и социальные взносы);

оплатить административный штраф за нарушения в сфере трудовых отношений.

«Плюсы» самозанятости и «минусы» самозанятости вы узнаете из таблицы. Скачайте ее здесь.

Выясните, какими способами ФНС России устанавливает факты подмены трудового договора договором ГПХ с самозанятым.